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【新常态下的投融资】最新《公司法修正案》(

发布时间:2019-11-11 02:06阅读次数:

  已由中华人民共和国第十三届全国人民代表大会常务委员会第六次会议于2018年10月26日通过,予以公布,并自公布之日起施行。这一修正案的公布旨在增强股份回购制度的实操性,发挥股份回购制度提高上市公司质量和促进资本市场健康发展中的实质性作用。

  该修正案主要在原《公司法》第一百四十二条基础上修改了第(三)项回购股份用于员工激励的规定,并增加了“为了配合可转换公司债券和认股权证的发行”、“为维护公司信用及股东权益”、“法律和行政法规层面规定的其他情形”三种可以收购本公司股份的情形。

  1、标志着我国的资本市场立法逐步走向成熟,上市公司股份回购将逐步成为我国资本市场的基础性制度安排。

  2、员工持股和股权激励正式在公司治理方面的法律位阶层面得以确立,可以更有效的提高员工的积极性和对于公司的归属感。

  4、可以制度性的稳定公司资本结构和控制权。维护公司信用及股东权益,这两个国际上使用率最高的股份回购事由在立法层面正式确立。

  5、可以有效提升公司投资价值,尤其在股价普遍被低估或市场出现短期非理性下跌时,股份回购可以用于稳定股价。

  事实上笔者在新修正案公布前参加了证券管理部门对于征求意见稿举办的座谈,我们认为在肯定这一修正案积极意义的同时,在实操层面尚有许多细节性问题未来需要不断细化和增加实操性:

  1、维护公司信用及股东权益,这两个国际上使用率最高的股份回购事由需要给予更明确的概念和限定,以免有主体籍股份回购而恶意操纵股价。

  2、基于修正案中的(三)、(五)、(六)项规定的情形收购本公司股份的,可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经董事会依法决议即可收购。立法本意是董事会层面比股东会层面决策更快捷、时限更短,体现决策效率。然而目前多数上市公司没有将前述情形写进章程,尤其当发生第(六)项规定情形时是需要公司极其快速的予以反应和决议的,而召开董事会决议该事项又需要股东大会的提前授权,一般临时董事会提前10日通知、临时股东大会提前15日通知,在既无章程规定又无股东大会提前授权的前提下,该规定在一定程度就失去了操作性。那么为了使修正案中(三)、(五)、(六)项规定的情形真正发挥其价值,我们建议:(1)在两个交易所的上市公司章程指引中明确纳入该规定的表述为章程必备条款;(2)上市公司在年度股东大会中将该事项作为必备决议事项对董事会予以授权;(3)董事会议事规则为了配合其快速反应需要,制定能够快速召开会议、快速决议的议事规则。并且鉴于法律规定要求是董事会三分之二出席方能对该事项召开董事会,因此董事会议事规则及公司章程中还应在明确规定董事几次不履职的处罚手段,以免形成僵局。

  3、在原公司法条文中对于为减资而收购本公司股份的应当自收购之日起十日内注销的规定,新修正案中并未对此作出更改,然而在实践中证券交易所程序及证券登记结算机构的程序十日内都无法办理完毕,工商登记层面的股份注销更无法在十日内完成。因此在办理股份注销程序时需要给与上市公司比较宽泛的掌握。

  4、针对国有控股的上市公司在收购本公司股份用于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点时,还应符合《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》(国资发改革〔2016〕133号)的相关规定。

  “公司因前款第(一)项、第(二)项规定的情形收购本公司股份的,应当经股东大会决议;公司因前款第(三)项、第(五)项、第(六)项规定的情形收购本公司股份的,可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。

  “公司依照本条第一款规定收购本公司股份后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销;属于第(三)项、第(五)项、第(六)项情形的,公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十,并应当在三年内转让或者注销。

  “上市公司收购本公司股份的,应当依照《中华人民共和国证券法》的规定履行信息披露义务。上市公司因本条第一款第(三)项、第(五)项、第(六)项规定的情形收购本公司股份的,应当通过公开的集中交易方式进行。

  公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。

  公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。

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